Глава V. Судебные разбирательства, связанные с коммерческой тайной

Вопросы, которые будут рассматриваться в этой главе

• Меры, которые необходимо принять при обнаружении незаконного присвоения или смешивания коммерческой тайны

• Возмещение ущерба и предварительные обеспечительные меры

• Альтернативные способы разрешения споров

• Подготовка обоснованного иска, бремя доказывания и подбор доказательств

• Защита от обвинения в незаконном присвоении

• Сохранение коммерческой тайны в процессе судебного разбирательства

• Специфика международных отношений

1. Обзор ситуации

В идеальной ситуации проработанная политика управления коммерческой тайной должна с самого начала обеспечивать отсутствие утечек и смешивания коммерческих тайн. Однако нарушения происходят даже в условиях соблюдения самых строгих стандартов безопасности, поэтому владелец коммерческой тайны должен иметь план реагирования на такие события. В главе V настоящего руководства приведен обзор возможных действий при незаконном присвоении коммерческой тайны. Открытие судебного разбирательства в целях защиты от незаконного присвоения коммерческой тайны является лишь одним из вариантов, доступных владельцам тайны. Поэтому в данной главе рассматриваются и другие способы разрешения споров.

Незаконное присвоение коммерческой тайны может быть результатом шпионажа или кибератаки, но в большинстве случаев оно происходит в процессе повседневной деятельности участников бизнеса. Чаще всего незаконное присвоение осуществляют действующие или бывшие работники, однако оно также может происходить в процессе деловых отношений (например, при потенциальным слиянии или продаже лицензии) либо в рамках цепочек поставок. В случае незаконного присвоения коммерческой тайны ее владельцу бывает чрезвычайно сложно получить всю сопутствующую информацию, поскольку это событие само по себе происходит тайным образом, а какие-либо признаки утери информации зачастую отсутствуют. Можно сказать, что поиск надлежащего способа противодействия незаконному присвоению является трудной задачей по определению.

Поскольку Соглашение по ТРИПС содержит лишь минимальные стандарты, обязательные для включения в законодательство членов ВТО (см. часть III, раздел 1.3), способы обеспечения охраны коммерческих тайн с помощью судебных разбирательств, средств правовой защиты и процессуальных норм существенно различаются в зависимости от юрисдикции. Таким образом, данная глава представляет собой общий обзор судебных разбирательств, связанных с коммерческой тайной, и указывает на наиболее важные сходства, различия, ведущие тенденции и распространенные вопросы, связанные с различными региональными и национальными подходами. Глава по большей части посвящена применению норм гражданского права, однако в ней также упоминаются аспекты применения норм уголовного и административного права.

Различия между национальными законами о коммерческой тайне и процессуальными нормами осложняют ориентирование в теме судебных разбирательств, связанных с коммерческой тайной. Поэтому на сайте ВОИС опубликован более подробный обзор правоприменительной практики некоторых стран ⁽¹⁾Обзор систем охраны коммерческой тайны в некоторых странах и регионах см. на странице https://www.wipo.int/ru/web/trade-secrets/., охватывающий нормы применения как гражданского, так и уголовного права. Кроме того, в приложении к данному руководству приведен перечень справочных материалов, публикуемых национальными или региональными органами власти, а также интернет-публикаций с анализом национальных систем обеспечения охраны коммерческой тайны в отдельных странах.

2. Возможные меры при обнаружении незаконного присвоения коммерческой тайны: обоснованность подачи иска

2.1. Что такое «незаконное присвоение»?

Использование запатентованного открытия или товарного знака без разрешения владельца называется «нарушением патентного права» или «незаконным использованием товарного знака». Использование информации, составляющей коммерческую тайну, без разрешения ее владельца в данном руководстве называется «незаконным присвоением», а лицо, совершившее такое деяние, — «лицом, ответственным за незаконное присвоение» или «нарушителем».

Как уже упоминалось в главе III «Основы охраны коммерческой тайны», такая охрана не порождает исключительных прав, но регулирует поведение сторон таким образом, чтобы предотвратить противоправные действия. Ее основная идея, которая заключается в предотвращении получения третьими сторонами несправедливого коммерческого преимущества за счет приобретения, использования или раскрытия чужих коммерческих тайн противоправным образом, может быть сформулирована в национальных законах различным образом. Тем не менее по сути незаконным присвоением в целом именуется получение, раскрытие или использование информации, составляющей коммерческую тайну, в незаконных, ненадлежащих, недобросовестных или нечестных целях.

В случае незаконного присвоения нарушитель может продать, передать в рамках лицензии или иным образом раскрыть коммерческую тайну другой стороне, которая в свою очередь может использовать эту информацию или раскрыть ее и т. д. Это означает, что при незаконном присвоении коммерческой тайны возможны сценарии, в которых, помимо владельца коммерческой тайны и непосредственного нарушителя, будут задействованы и другие стороны.

В целом участие третьих лиц в акте незаконного присвоения возможно в рамках двух сценариев.

1. Третьи лица, которым было известно или не было известно в результате грубой небрежности, что коммерческая тайна была незаконно присвоена. В целом получение информации, составляющей коммерческую тайну, третьими лицами, которым было известно или не было известно в результате грубой небрежности, что эта коммерческая тайна была незаконно присвоена, считается незаконным присвоением. Во многих странах дальнейшее использование или раскрытие информации этими третьими лицами также рассматривается как незаконное присвоение.

2. Третьи лица, которым не было известно о незаконном приобретении (добросовестные приобретатели). В целом, если третьим лицам действительно не было известно, что полученная ими информация была незаконно присвоена, факт получения такой информации не считается незаконным присвоением. Однако в данном случае необходимо учитывать, была ли эта информация в дальнейшем использована или раскрыта.

Во многих странах против производителей, продавцов и т. д. продуктов, созданных или улучшенных в результате незаконного получения, использования или раскрытия коммерческой тайны без разрешения владельца, в целом могут подаваться иски о принятии обеспечительных мер и других видах возмещения ущерба.

2.2. Анализ и изучение ситуации

Эффективная политика управления коммерческими тайнами должна содержать указания относительно действий в ситуации, когда владелец коммерческой тайны обнаруживает факт ее незаконного присвоения. Судебное разбирательство не всегда является наилучшим способом реагирования на незаконное присвоение. Тем не менее, чтобы сохранить возможность потребовать правовой защиты в рамках судебного разбирательства, лица, отвечающие за управление коммерческой тайной, должны:

• сохранить доказательства, которые позволят владельцу коммерческой тайны подтвердить свой иск в суде;

• провести расследование фактов, не уведомляя об этом предполагаемых нарушителей, которые могут пожелать уничтожить доказательства своего поведения;

• принять неотложные меры для смягчения непосредственного ущерба.

Эти шаги более подробно описаны в главе IV «Управление коммерческой тайной», в частности в разделе 2.4.

2.3. Внесудебные решения или судебное разбирательство: факторы, которые необходимо учесть

После того как владелец коммерческой тайны сохранил все доказательства, изучил ситуацию и принял меры для предотвращения дальнейших нарушений, у него остается три основных варианта реагирования:

• предложить урегулирование спора по соглашению сторон;

• начать судебное разбирательство;

• не предпринимать никаких действий.

Факторы, которые необходимо оценить при принятии решения об обращении в суд

Выбор между судебным разбирательством и отказом от него зависит от результата тщательной оценки множества фактических, юридических и коммерческих соображений. Они могут включать в себя следующие факторы.

Юридические ограничения: возможности реагирования могут быть ограничены в соответствии с условиями договора или положениями законодательства.

Ценность коммерческой тайны и тяжесть нарушения: в общем случае более высокая ценность коммерческой тайны и бóльшая тяжесть нарушения предполагает более энергичную ответную реакцию со стороны владельца коммерческой тайны.

Необходимость принятия обеспечительных мер и риски ответных действий: иногда возникают ситуации, в которых владелец коммерческой тайны может указать на некоторые подозрительные факты, но не имеет достаточно убедительных доказательств для подачи в суд обоснованного иска. На этот случай во многих правовых системах имеется возможность выдачи особых судебных предписаний на осмотр (см. раздел 4.2.3). В зависимости от конкретной правовой системы выдача судебных предписаний на осмотр и сохранение доказательств может осуществляться без участия другой стороны. В подобных случаях вторая сторона может быть заслушана только после того, как суд вынесет постановление о принятии обеспечительных мер. Подобный порядок действий особенно важен, когда любое промедление или уведомление другой стороны может привести к тому, что доказательства будут необратимо повреждены или уничтожены.

Если владелец коммерческой тайны желает прибегнуть к обеспечительным мерам, в особенности без участия другой стороны, то предшествующая попытка мирного урегулирования (например, с помощью отправки письменного предупреждения) известит ответчика о готовящихся действиях и может снизить эффективность любых мер по сбору доказательств на последующих этапах.

Вероятность встречных исков и обвинений в недобросовестном поведении: перед началом любых действий рекомендуется повторно убедиться в том, что все меры безопасности, предусмотренные применимым правом и обеспечивающие надлежащее управление коммерческой тайной, были приняты должным образом. Чрезвычайно важно не пропустить этот этап. Например, если эти действия не были совершены, ответчик может заявить, что информация уже не отвечает требованиям, необходимым для охраны коммерческой тайны, поскольку истец не принял разумные меры для сохранения ее секретности.

Помимо этого, если ответчик может доказать, что представленные владельцем коммерческой тайны факты, подтверждающие незаконное присвоение, были собраны с нарушением закона, суд может счесть такие доказательства недопустимыми или недостоверными (информацию, касающуюся сбора доказательств, см. в разделе 4.3).

Расходы на судебное разбирательство: необходимо взвесить затраты на судебное разбирательство (с точки зрения финансов, времени и усилий), сопоставив их с ценностью коммерческой тайны и с выгодами от разбирательства, включая потенциальные выгоды оповещения работников компании и других сторон о том, что компания серьезно относится к охране своих информационных активов. Затраты будут зависеть от места проведения разбирательства, вида правовой защиты, к которому прибегает компания, и характера судебного процесса. Анализ эффективности затрат на судебное разбирательство должен проводиться исходя из конкретной ситуации. В целом рекомендуется проводить этот анализ с учетом среднесрочной и долгосрочной бизнес-стратегии компании.

Вероятность успеха: перед началом судебного разбирательства необходимо оценить вероятность успешного исхода дела. Основной вопрос для рассмотрения в этой связи касается характера доказательств, которые может представить владелец коммерческой тайны (см. раздел 4).

Связи с общественностью: иногда владелец коммерческой тайны желает избежать любого публичного освещения случаев незаконного присвоения тайны. Кроме того, в зависимости от применимых национальных норм, риск того, что информация, составляющая коммерческую тайну, может стать общедоступной в ходе судебных слушаний или при публикации судебного решения, может повлиять на решение стороны о начале судебного разбирательства (см. раздел 6).

Внесудебные варианты

Если владелец коммерческой тайны принимает решение не начинать судебное разбирательство, существуют следующие другие варианты ответных действий.

Отправка письменного предупреждения: если владелец коммерческой тайны не опасается, что после получения уведомления доказательства будут уничтожены, письменное предупреждение может оказаться уместным вариантом, чтобы:

• напомнить нарушителю о его обязанностях по соблюдению конфиденциальности и неразглашению информации;

• потребовать от нарушителя прекратить ненадлежащее поведение;

• потребовать возврата или уничтожения незаконно присвоенных материалов (с предоставлением доказательств уничтожения);

• заставить нарушителя взять на себя обязательства по неразглашению и неиспользованию незаконно присвоенной информации.

Предложение нарушителю о приобретении лицензии: владелец коммерческой тайны может предложить нарушителю приобрести лицензию на использование незаконно присвоенных коммерческих тайн. Однако к этому варианту следует прибегать с осторожностью; кроме того, желательно потребовать с нарушителя дополнительную плату в качестве компенсации за изначальное незаконное присвоение коммерческой тайны. В противном случае участники рынка могут решить, что наилучший способ получить лицензию на коммерческую тайну заключается в том, чтобы сначала незаконно присвоить ее, а затем приобрести лицензию на выгодных условиях.

Предложение альтернативного механизма разрешения спора (см. раздел 3.4): зачастую эффективным оказывается сочетание судебных и внесудебных решений. Иногда вероятность урегулирования по соглашению сторон повышается после начала судебного разбирательства. Если судебное решение, скорее всего, будет принято в пользу владельца коммерческой тайны, то у нарушителя появится больше стимулов закончить дело примирением сторон. В этом случае владелец коммерческой тайны также может добиться более выгодных условий урегулирования и, возможно, возместить свои расходы на судебное разбирательство.

Отсутствие каких-либо действий: владелец коммерческой тайны также может не предпринимать никаких действий. Этот вариант может оказаться уместным, например, если достаточные доказательства незаконного присвоения отсутствуют или расходы на судебное разбирательство чрезмерно высоки. Тем не менее подобное решение необходимо принимать, четко осознавая, что отсутствие каких-либо действий может предоставить сопернику конкурентное преимущество и позволить ему извлечь прибыль из своего недобросовестного поведения. Она также может означать, что информация утратит свой правовой статус коммерческой тайны.

2.4. Вопросы, которые необходимо рассмотреть перед началом судебного разбирательства

Правовая основа охраны коммерческой тайны в соответствующей юрисдикции

В зависимости от правовой основы охраны коммерческой тайны в рамках применимого национального законодательства владелец тайны имеет возможность прибегнуть к различным видам возмещения ущерба при ее незаконном присвоении. Например, механизмы охраны коммерческой тайны могут опираться на конкретные законы о коммерческой тайне или о противодействии недобросовестной конкуренции, на обязательства о неразглашении информации, закрепленные в общем праве, или определяться договором в соответствии с применимым договорным правом. В некоторых странах коммерческие тайны рассматриваются как интеллектуальная собственность, в отношении которой действуют особые средства правовой защиты. Безусловно, обеспечение охраны коммерческой тайны в суде по обвинению в нарушении предусмотренных договором положений о конфиденциальности невозможно без существования таких положений. Если подобные положения отсутствуют, то при составлении иска владелец коммерческой тайны должен выбрать другой вид правовой основы для охраны тайны.

При наличии возможности владелец коммерческой тайны также может воспользоваться сочетанием различных оснований для предъявления иска. Однако различные правовые основы, как правило, содержат различные требования к получению правовой защиты. Например, механизм охраны на договорной основе предполагает, что стороны заключили действительный и имеющий законную силу договор, соответствующий применимому национальному договорному праву, тогда как согласно закону о противодействии недобросовестной конкуренции нарушитель, как правило, должен являться конкурентом владельца коммерческой тайны.

Оценка как исполнимости судебного иска, так и реальности включенных в него требований должна проводиться в индивидуальном порядке для каждого случая и каждой страны.

Право на подачу иска

Как правило, законный владелец коммерческой тайны имеет право открытия судебного разбирательства в случае ее незаконного присвоения (право на подачу иска). Однако подобным правом могут обладать и другие лица, законно владеющие этой информацией. Перечень физических или юридических лиц, а также обстоятельств, при которых они имеют право на подачу иска, зависит от соответствующий юрисдикции. Как правило, лицензиаты также обладают правом на подачу иска ⁽²⁾Теоретическая научная дискуссия о том, является ли коммерческая тайна собственностью, может повлиять на правовой статус предмета договора, однако утверждение о том, что коммерческие тайны (и конфиденциальная информация, не составляющая коммерческую тайну в соответствии с законом) могут передаваться, переходить в другие руки и продаваться по лицензии, практически не оспаривается., хотя оно зависит от условий лицензионного договора и применимого национального права.

Сроки исковой давности

Как и в случае с другими судебными исками, при незаконном присвоении коммерческой тайны ее владелец может прибегнуть к средствам правовой защиты лишь в течение ограниченного времени с момента, когда такое нарушение было совершено или владельцу стало о нем известно. Поскольку в отсутствие сроков исковой давности невозможно добиться правовой определенности и так называемого «правового мира», в целом период подачи исков, связанных с коммерческими тайнами, может быть ограниченным. Однако нормы, касающиеся сроков исковой давности по делам, связанным с коммерческими тайнами, в разных странах различны.

• Продолжительность срока исковой давности: в целом срок исковой давности по делам о широкомасштабном незаконном присвоении или о незаконном присвоении, составляющем уголовное преступление, является более длительным, чем по гражданским делам Как правило, в разных странах он составляет от 3 до 6 лет.

• Начало, прекращение или приостановка срока исковой давности: как правило, срок исковой давности начинает отсчитываться с даты предполагаемого незаконного присвоения или с того момента, когда владельцу коммерческой тайны стало известно о нарушении или должно было стать известно о нем при проявлении должной осмотрительности.

  Кроме того, существуют обстоятельства (например, инициация судебного разбирательства, отправка другой стороне тех или иных сообщений или признание другой стороной факта незаконного присвоения), которые приостанавливают ⁽³⁾Приостановка фиксирует уже прошедший срок, но не отменяет его, поэтому после устранения фактора, вызвавшего приостановку, отсчет срока исковой давности возобновляется с момента, на котором он был приостановлен. или прекращают ⁽⁴⁾Прекращение срока исковой давности отменяет уже прошедший срок и начинает отсчет нового периода той же продолжительности. отсчет срока исковой давности.

3. Доступные в суде или на альтернативных площадках средства защиты

Владельцы коммерческих тайн имеют возможность прибегать к различным видам судебной защиты и требовать различных видов возмещения ущерба за незаконное присвоение тайны. Некоторые разновидности этих мер будут более подробно описаны в данном разделе.

3.1. Судебный запрет

Вынесение судебного запрета может воспрепятствовать дальнейшему получению, раскрытию или использованию коммерческой тайны. Если речь идет о продуктах, на которые повлияло незаконное присвоение, то судебный запрет также может воспрепятствовать изготовлению, предложению для продажи, выводу на рынок или использованию таких продуктов либо импорту, экспорту или хранению этих продуктов для подобных целей.

За невыполнение постановления о судебном запрете суды, как правило, могут налагать неоднократные штрафы. Кроме того, во многих странах невыполнение судебного постановления рассматривается как правонарушение.

Вопрос о том, имеют ли суды право самостоятельно выносить судебные запреты (и если да, то в каких масштабах), является весьма дискуссионным и выходит за рамки законов о коммерческой тайне. В странах, где применяется общее право, судебный запрет традиционно рассматривается как самостоятельное средство правовой защиты, которое в равной мере учитывает интересы всех сторон и применяется не автоматически, а лишь в том случае, если суд сочтет его уместным исходя из конкретных обстоятельств дела. Напротив, в странах, где действует гражданское право, судебный запрет традиционно рассматривается как средство правовой защиты, которое применяется автоматически или почти автоматически после установления факта нарушения. В последние годы между этими позициями наблюдается сближение; кроме того, в делах, связанных с коммерческими тайнами, фактору соразмерности в целом может уделяться больше внимания, чем в патентном праве.

Предварительные обеспечительные меры

Предварительные обеспечительные меры применяются в качестве неотложных; поэтому они назначаются в более сжатые сроки и требуют меньших расходов, чем судебные запреты, которые выносятся в ходе рассмотрения дела по существу. В делах, связанных с охраной коммерческой тайны, предварительные обеспечительные меры особенно важны для предотвращения утраты секретности информации.

Во многих странах суд может назначить предварительные обеспечительные меры еще до рассмотрения дела по существу или во время такого рассмотрения, если:

• рассмотрение дела по существу с большой вероятностью закончится выигрышем истца;

• за время, необходимое для вынесения судебного запрета после окончательного рассмотрения обстоятельств дела, будет нанесен серьезный или невосполнимый ущерб;

• заявитель доказал, что вопрос носит неотложный характер.

В целом предварительные обеспечительные меры являются временными; их цель заключается в том, чтобы сохранить права владельца коммерческой тайной лишь на тот срок, который необходим для вынесения судебного решения по существу дела, причем в этом решении после полноценного рассмотрения дела суд может наложить судебный запрет. Это означает, что владелец коммерческой тайны должен начать разбирательство по существу дела в течение определенного периода времени после проведения неотложного разбирательства.

В особо срочных случаях или при угрозе того, что предварительное уведомление сделает невозможным применение судебного запрета, во многих странах предварительные обеспечительные меры могут применяться без заслушивания предполагаемого нарушителя.

Во многих странах суды имеют право самостоятельно назначать предварительные обеспечительные меры, учитывая при этом различные факторы, такие как причинение невосполнимого ущерба владельцу коммерческой тайны, а также баланс интересов и вреда для сторон (фактически — поиск равновесия между сравнительными положительными и отрицательными последствиями для сторон, вызванными назначением предварительных обеспечительных мер или отказом от него). Чтобы уравновесить права предполагаемого нарушителя, во многих странах (например, в Бельгии, Польше, Соединенном Королевстве, Швеции и Японии) суд может потребовать от владельца коммерческой тайны предоставить соответствующую гарантию или долговое обязательство, которые обеспечат ответчику компенсацию возможного ущерба, вызванного назначением предварительных обеспечительных мер, если при рассмотрении дела по существу выяснится, что эти меры были назначены неправомерно.

Кроме того, в соответствии с пунктом 4 статьи 50 Соглашения по ТРИПС при назначении предварительных обеспечительных мер в отсутствие ответчика стороны, интересы которых были затронуты, должны быть поставлены об этом в известность безотлагательно после осуществления этих мер; также по запросу ответчика должен быть проведен пересмотр таких мер.

В некоторых государствах — членах ЕС в качестве альтернативы предварительных обеспечительных мер суды могут, например, потребовать от предполагаемого нарушителя соответствующих гарантий или платы за продолжение предположительно незаконного использования коммерческой тайны, чтобы гарантировать владельцу тайны возможность получения компенсации, если при дальнейшем рассмотрении дела по существу выяснится, что его права были нарушены.

Срок действия судебного запрета

В целом судебный запрет сохраняет силу до тех пор, пока информация продолжает составлять коммерческую тайну. После того как информация утрачивает свой секретный характер путем, например, раскрытия, теряя тем самым статус коммерческой тайны, судебный запрет может быть отменен.

Разумеется, коммерческую тайну невозможно стереть из памяти узнавшего ее нарушителя. Если срок действия охраны коммерческой тайны истек, а судебный запрет утратил силу или был отменен, то нарушитель может использовать незаконно присвоенные знания на рынке, получив тем самым фору перед другими сторонами, которым эта информация стала известна только что. Поэтому в некоторых странах (например, в Австралии, Канаде, Сингапуре и Соединенном Королевстве) может использоваться так называемый уравнивающий судебный запрет, который предусматривает, что запрет в отношении конкурента должен действовать как минимум столько же времени, сколько потребовалось бы ему, чтобы получить ту же информацию законным путем. Поэтому в некоторых случаях суд может сделать срок действия запрета даже более длительным, чем продолжительность жизненного цикла коммерческой тайны, чтобы позволить остальным участникам рынка нагнать отставание. В целом продолжительность действия уравнивающего судебного запрета рассчитывается как время, которое потребовалось бы нарушителю для того, чтобы законно получить коммерческую тайну путем обратного проектирования или создать ее самостоятельно.

Судебный запрет, ограничивающий последующее трудоустройство

В тех юрисдикциях, где разрешено использование соглашений об отказе от конкуренции между работодателями и их работниками в целях обеспечения косвенной охраны коммерческих тайн, работодатель может ограничить возможности работника для конкуренции с ним после увольнения из компании. Однако даже в тех странах, где такие соглашения не используются, в ситуации, когда незаконное присвоение коммерческой тайны осуществляется бывшим работником, поступившим на работу к конкуренту, владелец тайны может попытаться запретить этому сотруднику работать на конкурента, чтобы избежать угрозы дальнейшего раскрытия и использования коммерческой тайны. Поскольку между правом работодателя на сохранение коммерческой тайны и правом работника на смену места работы необходимо обеспечить должный баланс, подобные судебные запреты, ограничивающие возможности работника по дальнейшему трудоустройству, как правило, применяются только в чрезвычайных обстоятельствах.

В рамках так называемой доктрины непредотвратимого раскрытия, которая применяется, например, в Аргентине и в некоторых штатах США, истец может истребовать судебный запрет, если докажет, что его бывший работник неизбежно использует или раскроет коммерческую тайну бывшего работодателя на новом месте работы, тем самым причинив бывшему работодателю ущерб.

3.2. Денежные средства правовой защиты

Денежные средства правовой защиты представляют собой второй основной инструмент, позволяющий владельцу коммерческой тайны защититься от ее незаконного присвоения.

Как было показано выше, правовая основа охраны коммерческой тайны в различных юрисдикциях может варьироваться в широких пределах, а в некоторых странах отсутствуют конкретные положения, связанные с этой темой. Вместо этого в таких странах используются различные основания иска, включая обвинения в нарушении закона о противодействии недобросовестной конкуренции, в совершении гражданского правонарушения, в нарушении условий договора, в несоблюдении конфиденциальности информации, а также в невыполнении равноценных обязательств в рамках общего права. Подобные различия также влияют на связанные с ними иски о возмещении ущерба. Например, в иске о нарушении условий договора количественное определение нанесенного ущерба будет в основном зависеть от содержания соглашения. Кроме того, ответственность в рамках договора, как правило, ограничивается ущербом, который можно было прогнозировать на момент заключения договора между сторонами, при этом в гражданских исках подобное ограничение на размер ущерба отсутствует.

Тем не менее, невзирая на различия в правовой основе, описание доступных денежных способов (по крайней мере их основных характеристик) в целом не вызывает противоречий. Во-первых, между предполагаемым актом незаконного присвоения коммерческой тайны и заявленным владельцем коммерческой тайны ущербом либо неосновательным обогащением нарушителя должна существовать причинно-следственная связь. Во-вторых, бремя доказывания размера ущерба несет владелец коммерческой тайны. На практике количественная оценка и доказывание ущерба могут представлять собой сложную задачу.

Денежные меры как средства правовой защиты могут быть классифицированы в соответствии с их функциями.

Компенсация ущерба

Цель компенсации ущерба заключается в том, чтобы поместить пострадавшую сторону в такие же условия, как если бы ущерб не был нанесен. Таким образом, если речь идет о незаконном присвоении коммерческой тайны, ее владелец может потребовать компенсации ущерба, понесенного им в связи с утратой контроля за информацией. В целом компенсация ущерба охватывает причиненный ущерб и упущенную выгоду, вызванную незаконным присвоением.

Причиненный ущерб (включая возможный ущерб неэкономического характера)

В зависимости от национального подхода, термин «причиненный ущерб» может включать в себя потерю инвестиций, например, в НИОКР продуктов или оказание услуг, связанных с коммерческими тайнами, а также расходы на расследование факта незаконного присвоения и подготовку к судебному разбирательству.

Упущенная выгода

При количественной оценке упущенной выгоды необходимо провести анализ от обратного, который будет включать в себя расчет разницы между потоками денежных средств в фактическом (т. е. разворачивающемся после незаконного присвоения коммерческой тайны) и обратном (т. е. прогнозируемом при отсутствии незаконного присвоения) сценариях.

Разумное вознаграждение

Еще один способ расчета ущерба основан на размере так называемого «разумного вознаграждения», в отношении которого лицензиар и лицензиат при желании могли бы прийти к согласию при гипотетическом обсуждении лицензионного платежа. Следовательно, размер разумного вознаграждения должен отражать рыночный уровень лицензионного платежа, то есть сумму, обычно уплачиваемую в рыночных условиях. Разумное вознаграждение может иметь вид последовательных платежей, фиксированного лицензионного сбора или их сочетания. Однако применение этого вида возмещения ущерба в сфере охраны коммерческой тайны может быть сопряжено с определенными трудностями, поскольку такие тайны носят конфиденциальный характер, а сопоставимые лицензии для расчета размера разумного вознаграждения сложно найти.

Расчет точного размера ущерба может оказаться для владельца коммерческой тайны чрезвычайно трудоемкой задачей, поэтому судебные и законодательные органы разработали ряд механизмов, помогающих владельцам коммерческих тайн облегчить ее выполнение.

В законодательстве некоторых стран существуют четкие инструкции по определению ущерба. Кроме того, в отдельных странах существуют фиксированные диапазоны сумм ущерба для случаев незаконного присвоения коммерческой тайны, произошедших при тех или иных обстоятельствах, например, если невозможно определить ни фактические убытки владельца тайны, ни размер полученной нарушителем прибыли.

Реституционные убытки

Цель возмещения реституционных убытков заключается в том, чтобы отменить неосновательное обогащение нарушителя, произошедшее за счет пострадавшей стороны. В этом случае ущерб, как правило, рассчитывается исходя не из убытков владельца коммерческой тайны (или пострадавшей стороны), а из выгоды, полученной нарушителем.

Один из сложных вопросов, подлежащих решению в индивидуальном порядке, касается того, какую долю выгоды нарушителя следует считать неосновательным обогащением в том случае, если к коммерческой тайне имеет отношение только часть продукта или услуги нарушителя.

Штрафные санкции

В общем случае штрафные санкции применяются в отношении стороны, совершившей нарушение преднамеренно и особо злостным образом. Суд по своему усмотрению имеет право назначить санкции, превышающие по объему фактически нанесенный ущерб. Задача таких санкций заключается в том, чтобы наказать нарушителя и удержать его, а также третьи стороны от совершения подобных действий. Традиционно штрафные санкции используются в юрисдикциях, которые руководствуются общим правом (например, в Соединенных Штатах Америки и Канаде), однако эти средства правовой защиты также доступны в некоторых юрисдикциях, где действует гражданское право (например, в Китае).

Расходы на представителя и судебные издержки

Зачастую выигравшая дело сторона может взыскать не только возмещение ущерба, но и хотя бы часть расходов на представителя и судебных издержек, понесенных в ходе судебного разбирательства. Как правило, суд определяет размер подлежащих возмещению расходов и издержек в соответствии с обстоятельствами дела в рамках минимальных и максимальных сумм, предусмотренных применимым законом, в зависимости от степени сложности дела.

Перечень доступных денежных средств правовой защиты и метод их расчета зависит от юрисдикции и конкретного дела. Многие законы предусматривают сочетание нескольких денежных средств правовой защиты, которые выполняют различные функции и рассчитываются различными способами. Общий принцип их комбинирования заключается в том, чтобы компенсация за один и тот же ущерб не взималась дважды. В допустимых случаях дополнительно к другим денежным средствам правовой защиты могут быть взысканы штрафные убытки, имеющие собственный «карательный» смысл.

В ходе судебного разбирательства расчет ущерба может быть произведен отдельно после того, как будут решены вопросы, касающиеся существования коммерческой тайны и ее незаконного присвоения. В некоторых странах также распространена практика, при которой суд заслушивает мнения экспертов по экономическим вопросам, которые помогают суду обосновать и рассчитать ущерб.

3.3. Другие средства правовой защиты

Помимо обеспечительных мер и денежных средств правовой защиты, судебные и законодательные органы, как правило, предлагают дополнительные способы охраны коммерческих тайн. Они включают в себя:

• Уничтожение или возвращение владельцу коммерческой тайны всех документов, предметов, материалов, веществ или электронных файлов, которые содержат или представляют собой коммерческую тайну (примеры: Индия, Канада, Китай и Сингапур).

• Меры в отношении товаров, нарушающих право на охрану коммерческой тайны, включая: a) изъятие с рынка; b) уничтожение; c) конфискацию (примеры юрисдикций, в которых действуют одна или несколько вышеперечисленных мер: Бразилия, Индия, Российская Федерация, Соединенное Королевство, Южно-Африканская Республика и Япония, а также государства — члены ЕС, в которых действует Директива ЕС об охране коммерческой тайны).

• Уничтожение или изъятие материалов и/или оборудования, которое (преимущественным образом) используется для производства продуктов, нарушающих право на охрану коммерческой тайны (примеры: Италия, Российская Федерация и Япония).

• Передача прав на товары и/или специально разработанные способы производства товаров или применения технологий, нарушающих право на охрану коммерческой тайны (примеры: Италия).

• Публикация полного или частичного текста судебного решения при надлежащем сохранении конфиденциальности ⁽⁵⁾См. раздел 6.4 ниже. или другие способы распространения информации о решении суда (см., например, Директиву ЕС об охране коммерческой тайны). Как правило, такая информация публикуется в газетах или в интернете на сайтах специализированных отраслевых журналов. Суд может обязать нарушителя опубликовать текст судебного постановления на своем веб-сайте ⁽⁶⁾См., например, дело Salt Ship Design AS v Prysmian Powerlink SRL [2021] EWHC 3583, в котором суд Соединенного Королевства обязал ответчика разместить на своем веб-сайте в течение шести месяцев заявление о том, что суд признал ответчика виновным в неправомерном использовании конфиденциальной информации истца, снабдив это заявление ссылкой на полный текст судебного решения..

Некоторые из этих средств правовой защиты (например, изъятие или передача товаров, предположительно нарушающих право на охрану коммерческой тайны) также могут применяться в виде обеспечительных мер в целях сохранения status quo на период, необходимый для вынесения окончательного решения по существу дела.

Доступность и применимость этих наиболее распространенных средств правовой защиты зависит от национального законодательства и правоприменительной практики. Кроме того, иногда бывают доступны специальные дополнительные средства правовой защиты. Например, федеральный закон США «О коммерческой тайне» позволяет суду пресечь дальнейшее распространение коммерческой тайны путем изъятия без участия ответчика ⁽⁷⁾Claudia Ray, Joseph Loy, Miriam Kontoh and Andrew (Keum Yong) Lee (2024). USA: Law and Practice. In Chambers Global Practice Guides, Trade Secrets 2024, p. 229. https://chambers.com/downloads/gpg/1014/trade_secrets_2024.pdf.. Особенность этой меры заключается в том, что определение собственности, разрешенной к изъятию, потенциально является весьма широким и не ограничивается товарами, нарушающими право на охрану коммерческой тайны; как правило, эта особенность касается изъятия интеллектуальной собственности. Еще один пример специальных средств правовой защиты содержится в законодательстве Российской Федерации, где суд может принять решение о ликвидации юридического лица, если оно неоднократно нарушает права интеллектуальной собственности ⁽⁸⁾Ст. 1253 Гражданского кодекса Российской Федерации. Доступно по адресу: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_64629..

3.4. Внесудебные механизмы разрешения споров

Общие аспекты механизмов АУС

В качестве альтернативы судебному разбирательству стороны спора, связанного с коммерческими тайнами, могут предпринять попытку его мирного разрешения с помощью прямых переговоров или обратиться к механизмам альтернативного урегулирования споров (АУС), таким как медиация или арбитраж, в которых третья сторона содействует урегулированию или руководит этим процессом.

Обращение к АУС требует согласия обеих сторон и может происходить в различные моменты путем:

• включения в договор положения об использовании АУС для разрешения будущих споров в рамках конкретного договора (например, трудового договора или договора на проведение НИОКР);

• заключения соглашения о передаче имеющегося спора в арбитраж (в том числе по назначению суда) ⁽⁹⁾На веб-сайте Центра ВОИС по арбитражу и посредничеству (https://www.wipo.int/amc/ru/index.html) приведена информация о преимуществах механизмов АУС и различных услугах, предлагаемых центром. На сайте также доступны шаблоны положений договоров и соглашений о передаче спора в арбитраж на нескольких языках; эти материалы облегчают урегулирование споров, касающихся интеллектуальной собственности и технологий, включая коммерческие тайны, в соответствии с процедурами АУС ВОИС. См. также приложение к настоящему руководству (список справочных материалов)..

Различные варианты АУС представляют собой более экономичную по времени и затратам альтернативу судебным разбирательствам и обладают существенными преимуществами в отношении споров, касающихся коммерческих тайн. АУС позволяет сторонам более гибко и индивидуально организовать процесс урегулирования спора на единой и нейтральной площадке. Еще одно ключевое преимущество АУС касается конфиденциальности процесса и результата урегулирования спора, что имеет основополагающее значение в ситуациях, затрагивающих репутацию компаний и коммерческие тайны.

Медиация

Медиация представляет собой механизм АУС, в котором нейтральная третья сторона (медиатор) помогает сторонам добиться удовлетворяющего каждую из них решения спора с опорой на соответствующее интересы сторон ⁽¹⁰⁾Согласно статистике, опубликованной ВОИС, более 70 процентов процедур медиации, проходящих под управлением Центра ВОИС по арбитражу и посредничеству, заканчиваются заключением соглашения об урегулировании. См. WIPO Caseload Summary. Доступно по адресу: https://www.wipo.int/amc/en/center/caseload.html (на англ. яз.).. Любое урегулирование может быть оформлено в виде договора или, в зависимости от юрисдикции, даже в виде судебного постановления.

Помимо значительной экономии времени и средств, медиация предлагает сторонам спора о коммерческой тайне множество других преимуществ. Она представляет собой не имеющую обязательной юридической силы процедуру, основанную на интересах сторон. Она позволяет сторонам контролировать процесс и его результат, поскольку последний становится обязывающим лишь в том случае, если с ним согласны все стороны. Медиация обеспечивает высокий уровень контроля за конфиденциальностью информации: стороны не могут быть принуждены к передаче или раскрытию документов. Более того, стороны могут договориться о том, что не будут раскрывать переданную друг другу информацию или документы даже в качестве доказательств на будущих судебных или арбитражных процессах.

Арбитраж

Вступая в процедуру арбитража, стороны заключают соглашение, в котором поручают урегулирование спора арбитру (или арбитрам), зачастую специализирующемуся на соответствующей области, который выносит имеющее обязательную юридическую силу решение. В отличие от медиации, после того как стороны официально согласились передать урегулирование спора в арбитраж, ни одна из сторон не имеет права в одностороннем порядке выйти из этой процедуры, а окончательное решение арбитра (или арбитров) имеет обязательную силу. Это означает, что утверждение процедуры арбитража, как правило, отменяет возможность обращения в обычный суд. Кроме того, арбитражное решение основывается не на соответствующих интересах сторон, а на их правах и обязанностях, определенных арбитром (или арбитрами). Цель арбитража заключается в том, чтобы урегулировать спор в соответствии с применимым правом, а не разрешить дело удовлетворительным для обеих сторон образом.

По сравнению с судебным разбирательством арбитраж может обладать некоторыми преимуществами: i) процедура арбитража может быть гибкой: как правило, выбор арбитра (арбитров), применимого права, языка слушаний и места проведения арбитража остается за сторонами; ii) если проигравшая сторона не желает добровольно исполнять арбитражное решение, процедура принудительного исполнения будет действовать в большинстве стран мира в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года; iii) расходы на единичную процедуру арбитража могут оказаться ниже по сравнению с рассмотрением сложных международных споров в рамках различных параллельных судебных процедур в нескольких странах.

Выбор между арбитражем и судебным разбирательством зависит как от конкретных обстоятельств дела, так и от возможного места подачи иска. В некоторых случаях владелец коммерческой тайны может прийти к выводу о том, что возмещение, которое может быть получено посредством судебных обеспечительных мер, направленных на защиту его прав или на сохранение доказательств (например, постановлений об обыске или изъятии без участия ответчика), перевешивают преимущества арбитража.

4. Как составить убедительный иск по делу об охране коммерческой тайны

Если владелец коммерческой тайны или лицензиат (в применимых случаях) решает начать судебное разбирательство, перед переходом к активным действиям он должен решить ряд вопросов.

4.1. Выбор ответчика

Важно определиться, против кого вы будете подавать иск. Вероятнее всего, судебные действия будут в первую очередь направлены против непосредственного нарушителя. Однако в определенных ситуациях может оказаться уместной подача иска против дополнительных сторон ⁽¹¹⁾Информацию о незаконном присвоении коммерческой тайны см. в разделе 2.1..

Например, если бывший работник при переходе к конкуренту незаконно получил, распространил или использовал коммерческую тайну бывшего работодателя, может оказаться обоснованной подача иска против конкурента, нанявшего этого работника. В качестве правовой основы для иска будет использована прямая или косвенная ответственность нового работодателя, которая будет зависеть от обстоятельств дела и от применимого права. Возможны и другие сценарии.

• Если новый работодатель заблаговременно знал о факте незаконного присвоения, он, вероятно, будет нести прямую ответственность за него наряду с новым работником, совершившим это противоправное деяние (например, незаконно использовавшим коммерческую тайну или сообщившим ее коллегам на новом месте работы).

• Аналогичным образом новый работодатель может быть привлечен к ответственности, если он побудил или ввел в заблуждение нового работника, чтобы тот осуществил акт незаконного присвоения.

• В целом новый работодатель может быть привлечен к ответственности, если ему было известно или должно было быть известно при проявлении обычно ожидаемой осмотрительности и внимательности, что работник совершил незаконное присвоение коммерческой тайны.

• Если новому работодателю, даже проявившему должную осмотрительность и внимательность, не было известно о том, что работник незаконно присвоил коммерческую тайну своего бывшего работодателя, то в целом он начинает нести ответственность с того момента, когда узнал об этом нарушении, но продолжил использовать или раскрывать информацию.

• Ввиду особых отношений между работодателем и работником и в зависимости от норм общего гражданского права, трудового права или даже права, регулирующего борьбу с недобросовестной конкуренцией (в зависимости от юрисдикции), могут применяться нормы субсидиарной ответственности.

После того как информация, составляющая коммерческую тайну, будет незаконно получена третьей стороной, она легко может быть передана прочим лицам без какого-либо указания на ее принадлежность законному владельцу. Таким образом некоторые получатели могут добросовестно полагать, что получают, используют или распространяют эту информацию законным образом. При этом владелец коммерческой тайны, как правило, не может подать против таких добросовестных получателей иск о возмещении ущерба за незаконное присвоение до момента, когда им станет известно или должно будет стать известно о факте незаконного присвоения. Это означает, что владелец коммерческой тайны может принять решение о включении в иск добросовестных получателей, поскольку уведомление о первоначальном иске поставит их в известность, а следовательно, они будут нести ответственность за любое дальнейшее использование или раскрытие коммерческой тайны. Тем не менее для большей надежности следует предварительно проверить, содержит ли применимое право какие-либо условия или требования, касающиеся действий заявителя до подачи иска.

4.2. Бремя доказывания

Общие принципы

Согласно широко распространенному правилу гражданского судопроизводства, присутствующему почти во всех правовых системах, бремя доказывания обычно возлагается на сторону, заявляющую иск. Это правило в целом применяется и к делам, касающимся коммерческих тайн. Разумеется, содержание доказательств зависит от сути искового заявления, поданного в рамках судебного разбирательства по делу о незаконном присвоении коммерческой тайны.

Например, если речь идет о принудительном исполнении предусмотренных договором обязательств о соблюдении конфиденциальности, истец должен представить доказательства существования действительного и имеющего обязательную силу договора, а также факта его нарушения. Выдвигая обвинение в недобросовестной конкуренции, истец, как правило, должен доказать, что стороны являются конкурентами и что действие, представляющее собой недобросовестную конкуренцию, действительно имело место. Если в основе иска лежит гражданское право, истец, как правило, должен доказать намеренное неправомерное поведение или небрежность ответчика.

В целом, если речь идет о делах, связанных с незаконным присвоением коммерческой тайны, владелец коммерческой тайны должен:

• продемонстрировать, что он имеет право на подачу иска (см. раздел 2.4);

• указать коммерческую тайну, охраны которой он добивается; эта часть ходатайства заявителя носит особо деликатный характер, поскольку суды, как правило, требуют описать предмет иска достаточно конкретно, а в противном случае могут отказать в рассмотрении иска;

• доказать, что информация отвечает определению коммерческой тайны, то есть соответствует всем правовым требованиям, необходимым для охраны коммерческой тайны;

• доказать факт незаконного присвоения;

• если владелец коммерческой тайны желает воспользоваться денежными средствами правовой защиты, он должен доказать размер понесенного им ущерба или полученного ответчиком дохода (см. раздел 4.3).

В следующих абзацах речь пойдет в основном о третьем и четвертом пунктах этого списка, поскольку остальные пункты уже были рассмотрены выше.

Доказательства принадлежности информации к коммерческой тайне

Например, патент выдается административными органами, которые проверяют соответствие заявленного открытия применимым правовым требованиям. Однако, поскольку для охраны коммерческой тайны не требуется никакой регистрации, факт заявленного владельцем соответствия информации критериям, необходимым для такой охраны, не подтверждается по умолчанию. Таким образом, бремя доказывания того, что информация соответствует правовым требованиям, необходимым для охраны коммерческой тайны ⁽¹²⁾Три критерия, необходимых для признания информации коммерческой тайной, описаны в главе III «Основы охраны коммерческой тайны»., возлагается на ее владельца.

Доказывание «секретности»

Доказать отсутствие чего-либо (например, тот факт, что информация не является общеизвестной или широко доступной среди представителей соответствующих кругов) практически невозможно. Следовательно, владелец коммерческой тайны, как правило, демонстрирует меры по обеспечению конфиденциальности и безопасности, предпринятые им для сохранения секретности информации, и объясняет, почему эта информация не считается общеизвестной (например, путем демонстрации действий конкурентов и рыночных тенденций) или широко доступной.

В зависимости от фактических обстоятельств дела и применимого права примеры факторов, которые могут быть приняты во внимание при доказывании секретности, включают в себя:

• степень известности информации за пределами вашей компании;

• степень известности информации вашим работникам и другим лицам, связанным с деятельностью вашей компании;

• конструкционный или технологический уровень и степень сложности информации;

• объем средств, вложенных в создание информации, или сложности, с которыми могут столкнуться конкуренты при получении этой информации надлежащим путем.

Доказывание коммерческой ценности ввиду секретности

Связь между коммерческой ценностью информации и ее секретностью может быть установлена, например если незаконное получение, использование или раскрытие такой информации, вероятно, причинит ущерб ее владельцу, так как негативно повлияет на его коммерческую деятельность, финансовые интересы или стратегическую и конкурентную позицию на рынке. Существуют различные способы доказывания коммерческой ценности ввиду секретности. В их число входят:

• экономия средств владельца коммерческой тайны или его конкурентное преимущество перед соперниками;

• временны́е и денежные ресурсы, вложенные владельцем коммерческой тайны в получение и создание информации;

• инвестиции, которые потребовались бы стороннему конкуренту для получения или воспроизведения информации.

Факт попытки получения информации конкурентами (например, путем приобретения лицензии) может косвенно указывать на коммерческую ценность тайны.

Доказывание «разумных мер»

Владельцу коммерческой тайны рекомендуется продемонстрировать в суде все разнообразные меры и шаги, предпринятые им для сохранения секретности информации.

Хотя решение о «разумности» мер обязательно зависит от индивидуальных характеристик ситуации, в которой находится владелец коммерческой тайны, доказательства принятия разумных мер могут включать в себя:

• внутреннюю политику и руководство по управлению конфиденциальной информацией;

• соглашения о неразглашении информации (СНИ) и договоры с положениями о конфиденциальности, подписанные работниками, подрядчиками, поставщиками, сторонними партнерами и т. д.;

• надлежащие меры безопасности, включая осмотрительное управление информацией и коммуникационными системами, а также меры физического контроля;

• письменные и устные показания свидетелей, подтверждающие применение любых вышеперечисленных или любых дополнительных мер защиты ⁽¹³⁾См. главу IV «Управление коммерческой тайной», в частности раздел 2.3 об о практических и связанных с договорами мерах защиты..

Доказывание незаконного присвоения коммерческой тайны

Доказывание незаконного присвоения означает предоставление доказательств того, что ответчик получил, раскрыл или использовал коммерческую тайну незаконным, ненадлежащим или недобросовестным способом, как указано в различных применимых национальных стандартах (см. также раздел 2.1).

В этом контексте владелец коммерческой тайной должен доказать, что:

• факт незаконного присвоения непосредственно затронул коммерческую тайну, т. е. незаконно присвоенная информация должна совпадать с подлежащей охране коммерческой тайной;

• нарушитель использовал незаконные, ненадлежащие или недобросовестные способы, например нарушение обязательства о соблюдении конфиденциальности, нарушение обязанности сохранять конфиденциальность, возникающей в результате особых отношений (например, между работодателем и работником), промышленный шпионаж, компьютерный взлом, подстрекательство, угрозы и т. д.

В целом доказывание факта или угрозы незаконного присвоения является достаточным. В конечном счете доказательства вреда, причиненного владельцу коммерческой тайны, необходимы для подачи иска о возмещении ущерба.

Если третья сторона использовала или раскрыла информацию, составляющую коммерческую тайну, то ее владелец, как правило, не обязан доказывать, что эта информация поступила от него; при этом ему всё же может быть необходимо доказать, что он является законным владельцем информации.

Отдельные сложности, возникающие при доказывании незаконного присвоения

Как правило, сторона, совершающая незаконное присвоение, понимает, что ее действия являются ненадлежащими, и поэтому старается не оставлять улик своего противозаконного поведения. Кроме того, если целью незаконного присвоения является получение ценной коммерческой тайны конкурента, нарушитель пытается не допустить утечки информации за пределы его компании и использует ее тайным образом. Поэтому владельцу коммерческой тайны, как правило, бывает сложно получить прямые улики, которые доказывают ключевые факты, указывающие на незаконное присвоение. Как будет показано в следующем подразделе, существуют определенные меры и процедурные правила получения дополнительной информации и улик от второй стороны, которые могут помочь владельцу коммерческой тайны в сборе доказательств.

В делах, связанных с коммерческой тайной, основную роль в доказывании незаконного присвоения играют косвенные или дополнительные улики. Они не доказывают ключевой факт напрямую, однако указывают на обстоятельства, из которых логическим путем можно вывести существование ключевого факта. При этом необходимо проводить различие между допустимым логическим выводом и недопустимой умозрительной гипотезой.

В некоторых правовых системах на основе косвенных улик может быть сделана исходная предпосылка о том, что ключевой факт имел место, после чего бремя доказывания переходит к ответчику.

Итак, косвенные улики (а лучше сочетание прямых и косвенных улик) всё же могут представить суду достаточно убедительную картину незаконного присвоения в зависимости от обстоятельств дела и применимого права.

4.3. Сбор улик для судебного разбирательства

Желательно, чтобы соответствующие улики были собраны как можно раньше и до того, как нарушитель будет поставлен в известность путем письменного уведомления или претензии, поскольку после этого он может скрыть или уничтожить доказательства незаконного присвоения.

Чтобы гарантировать приемлемость собранных улик для суда, их сбор должен проводиться согласно применимым процедурным правилам и соответствовать другим сферам права (например, трудовому праву или закону о неприкосновенности частной жизни). Например, в некоторых юрисдикциях слежение и контроль за действиями работников могут осуществляться только в определенном объеме при соблюдении ограничений, установленных трудовым правом и законом о неприкосновенности частной жизни.

Кроме того, необходимо применять передовые методы и соблюдать стандарты цифровой криминалистики.

При подготовке к судебному разбирательству или в ходе него владелец коммерческой тайны, как правило, может принимать определенные меры и использовать процедурные правила для получения дополнительной информации и улик, которые могут подкрепить его позицию. В целом эти меры направлены на соблюдение баланса между интересами владельца коммерческой тайны, желающего получить доступ к уликам, и интересами предполагаемого нарушителя, желающего сохранить секретность своей собственной ценной информации. В разных странах и регионах могут применяться различные меры, однако принципиально они делятся на два типа: обеспечительные меры для сохранения улик и истребование доказательств в суде.

Обеспечительные меры для сохранения улик

Во многих юрисдикциях при соблюдении определенных условий суды имеют право потребовать принятия обеспечительных мер для сохранения улик даже до начала рассмотрения дела по существу. В целом эти условия сводятся к необходимости для заявителя предоставить хотя бы предварительные улики по делу.

Истребование доказательств в суде

Раскрытие доказательств до суда в странах, руководствующихся общим правом

Раскрытие доказательств до суда — это официальный процесс обмена между сторонами информацией о том, какие доказательства будут представлены этими сторонами в суде. Смысл этого процесса заключается в том, чтобы обеспечить обоюдную информированность сторон обо всех соответствующих фактах, имеющих важное значение для досудебных разбирательств, и доступ к этим фактам. В странах, где действует общее право (например, в Австралии, Индии и Соединенных Штатах Америки), чаще поощряется определенный объем досудебного раскрытия доказательств между сторонами, который осуществляется не по указанию или принуждению суда.

В частности, в Соединенных Штатах Америки законами штатов и федеральным законодательством предусмотрен чрезвычайно широкий масштаб раскрытия доказательств до суда, включая проверки документов, письменные вопросы и ответы на них, досудебные письменные показания под присягой, запросы на предоставление документов, а также осмотры.

В тех случаях, когда доказательства, подтверждающие позицию истца или ответчика по делу об охране коммерческой тайны, находятся за пределами страны, где должно проходить судебное разбирательство, и тем самым требуется их международное раскрытие, может возникнуть ряд сложных вопросов, связанных с международным этикетом ⁽¹⁴⁾См. The Sedona Conference, Commentary on Cross-Border Discovery in U.S. Patent and Trade Secret Cases, The Sedona Conference Working Group Series, Public Comment Version (2021); The Sedona Conference, Commentary on Cross-Border Discovery in U.S. Patent and Trade Secret Cases (“Stage Two”), The Sedona Conference Working Group Series, Public Comment Version (2023). Доступно по адресу: https://thesedonaconference.org/..

Судебное постановление предоставлении документов в странах, руководствующихся гражданским правом

В странах, где вопросы нарушения коммерческой тайны регулируются гражданским правом, сторона, на которую возложено бремя доказывания, в принципе отвечает за сбор улик, подтверждающих ее позицию, и может получить через суд или под его надзором лишь ограниченный перечень документальных доказательств.

Тем не менее в этих странах возможно истребовать доказательства в ограниченном объеме. В целом сторона должна доказать, что те или иные документы имеют отношение к делу и что вторая или третья сторона располагает этими документами; после этого первая сторона может обратиться в суд с просьбой вынести постановление о предоставлении этих документов. Как правило, такие постановления касаются не только материалов, доказывающих факт незаконного присвоения, но и деловой отчетности, банковских, финансовых или коммерческих документов, которые находятся под контролем предполагаемого нарушителя и могут использоваться для определения масштаба незаконного присвоения или размера незаконно полученного дохода.

Наконец, в целом стороны могут прибегнуть к стандартным способам получения доказательств, включая сбор показаний свидетелей и экспертов и проведение независимых экспертиз.

Во многих странах сбор дополнительных доказательств может проводиться в рамках уголовного производства, поскольку органы прокуратуры, как правило, обладают широкими полномочиями для проведения обысков и изъятия улик (см. раздел 8.1). В отдельных странах аналогичные задачи также могут выполняться административными органами (см. раздел 8.2).

5. Защита от обвинения в незаконном присвоении коммерческой тайны

Сторона, предположительно совершившая незаконное присвоение, должна иметь возможность защитить себя от обвинения, выдвинутого владельцем коммерческой тайны. В целом существуют две основные линии защиты:

• данная информация не является коммерческой тайной;

• получение, использование или раскрытие коммерческой тайны предполагаемым нарушителем было совершено без применения незаконных, ненадлежащих или недобросовестных способов.

5.1. Отрицание существования коммерческой тайны

Первый и наиболее распространенный способ защиты в делах о незаконном присвоении коммерческой тайны — заявить, что информация, об охране которой ходатайствует истец, не соответствует определению коммерческой тайны. Как уже обсуждалось выше, обычно доказыванием того, что информация может расцениваться как коммерческая тайна, должен заниматься ее владелец. Ответчик, как правило, пытается отвести обвинения владельца коммерческой тайны, доказывая, что:

• данная информация стала общедоступной еще до предполагаемого незаконного присвоения и в целом известна представителям заинтересованных кругов;

• данная информация широко доступна представителям заинтересованных кругов. Например, представители заинтересованных кругов могут собрать исходные данные в интернете и с помощью компьютера, применив минимальные усилия, извлечь из них информацию, составляющую предполагаемую коммерческую тайну, или

• владелец коммерческой тайны не принял разумные меры для сохранения секретности информации. Например, ответчик может продемонстрировать, что присутствующие на рынке конкуренты обычно используют более жесткие стандартные меры безопасности, нежели принятые владельцем коммерческой тайны, либо владелец коммерческой тайны не проявил разумной осмотрительности при обновлении своих ИТ-систем или ликвидации лазеек в системе безопасности.

5.2. Отрицание факта присвоения коммерческой тайны и освобождение от ответственности

Вторая распространенная линия защиты от обвинения в незаконном присвоении — заявить, что ответчик не получал, не использовал и не раскрывал коммерческую тайну незаконным, ненадлежащим или недобросовестным способом. Выбор этой линии защиты в основном зависит от фактов и доказательств.

Возражение о разрешении на доступ и использование

Ответчик может возразить, что он получил, использовал или раскрыл коммерческую тайну законным, надлежащим или добросовестным образом и тем самым не совершил ее незаконное присвоение.

Например, если информация, составляющая коммерческую тайну, была получена после подписания СНИ, в котором были обозначены предусмотренные договором границы разрешенного использования информации, ответчик может представить доказательства того, что он использовал информацию, не выходя за эти границы, и тем самым не совершил незаконное присвоение коммерческой тайны.

Возражение о добросовестности

Как было разъяснено в разделе 2.1 выше, если третья сторона получила информацию, составляющую коммерческую тайну, добросовестным образом, то в зависимости от применимого права она может законно использовать или раскрывать такую информацию. Таким образом, в применимых случаях ответчик может использовать так называемое возражение о добросовестности.

Возражение о самостоятельном получении

Ответчик может заявить, что он самостоятельно получил, а затем использовал ту же информацию, что и находящаяся под охраной владельца коммерческой тайны.

Чтобы успешно использовать это возражение, важно фиксировать процессы и достижения в рамках НИОКР и другой деятельности компании, что позволит доказать самостоятельное получение информации.

Возражение об обратном проектировании

Ответчик может заявить, что коммерческая тайна была получена в процессе обратного проектирования, которое в целом не считается присвоением коммерческой тайны при отсутствии действительного и имеющего законную силу договора, запрещающего это действие.

Чтобы воспользоваться возражением об обратном проектировании, ответчик должен доказать, что он не просто имел возможность получить информацию путем самостоятельно проведенного обратного проектирования, но и фактически совершил это. Поэтому, как и в случае с возражением о самостоятельном получении, рекомендуется фиксировать все действия по обратному проектированию в такой форме, которая может быть использована как доказательство.

Навыки и опыт работников

В целях защиты права на смену работы общепринятым является представление о том, что увольняющийся работник имеет право без ограничения использовать общие знания, навыки и опыт, полученные в рамках обычных условий труда.

С практической точки зрения проведение различия между общими знаниями, навыками и опытом работника и коммерческими тайнами его бывшего работодателя может представлять собой сложную задачу. Чтобы определить эту разницу, суды используют различные подходы, рассматривая, например, следующие факторы:

• забрал ли работник с собой документы и информацию в письменном виде или в другой материальной форме или просто запомнил их;

• были ли знания и навыки работника получены до начала работы у работодателя, расценивающего эти знания и навыки как коммерческую тайну, или во время нее;

• имеют ли знания и навыки работника отношение к данной отрасли промышленности или бизнеса в целом либо к конкретной деятельности работодателя;

• узнал ли работник конкретную специализированную информацию, методы или ноу-хау при использовании коммерческой тайны работодателя в период трудоустройства;

• применял ли работодатель меры обеспечения секретности, достаточно четко доводящие до сведения работников и третьих сторон, что та или иная информация расценивается как коммерческая тайна, принадлежащая компании.

Возражения об общественных интересах и раскрытии злоупотреблений

В особых случаях и в соответствии с национальным или региональным законодательством ответчик имеет право заявить, что получение, использование или раскрытие им коммерческой тайны не подлежит ответственности по причине того, что это действие было совершено в общественных интересах, например в интересах охраны общественного здоровья или безопасности. Например, в статье 1472 Гражданского кодекса Квебека (Канада) говорится, что «любое лицо может освободиться от ответственности за вред, причиненный другому лицу в результате раскрытия коммерческой тайны, доказав, что общественный интерес превалирует над сохранением ее в секрете, в частности что ее раскрытие оправданно интересами здравоохранения или общественной безопасности» ⁽¹⁵⁾В Соединенном Королевстве, согласно пунктам 12(2) и 15(1) Положения о коммерческих тайнах (правоприменении и т. д.) 2018 года, при оценке соразмерности суд должен принимать во внимание определенные особые обстоятельства, включая общественные интересы и гарантии основных прав..

Аналогичным образом в таких странах и регионах, как Соединенные Штаты Америки или ЕС, закон разрешает раскрытие коммерческой тайны в том случае, когда это необходимо для защиты широких общественных интересов и выявления недобросовестных, неправомерных или незаконных действий. При подобных конкретных и ограниченных по масштабу обстоятельствах ответчик может воспользоваться этим возражением, предоставив доказательства того, что он раскрыл злоупотребление.

Право работников на информацию

Директива ЕС об охране коммерческой тайны ⁽¹⁶⁾См. статью 3(1)(c) Директивы ЕС об охране коммерческой тайны (ЕС) 2016/943. обеспечивает защиту в том случае, если раскрытие тайны происходит в результате законного выполнения представителями работников своих функций или в процессе законных консультаций работников со своими представителями. Цель этого исключения состоит в том, чтобы охрана коммерческой тайны не препятствовала праву работников на получение помощи от представителей во время переговоров с руководством.

6. Сохранение коммерческой тайны в процессе судебного разбирательства

Во многих странах судебные слушания зачастую проводятся открыто, а решения судов обычно публикуются. Прозрачность и доступность судебных разбирательств являются фундаментальными элементами права на правосудие. Однако в делах, связанных с коммерческими тайнами, владелец тайны, как правило, должен дать ей определение и раскрыть ее в судебных документах, чтобы подкрепить свой иск.

Поэтому, для того чтобы избежать рисков, связанных с охраной коммерческой тайны, необходимо принять меры по сохранению ее конфиденциальности в ходе судебного разбирательства. С другой стороны, ответчик, обвиняемый в незаконном присвоении коммерческой тайны, должен иметь доступ к предполагаемой тайне, чтобы защитить себя должным образом. По этой причине законодательные и судебные органы многих стран имеют в своем распоряжении и применяют меры для сохранения конфиденциальности коммерческой тайны, целью которых является соблюдение баланса между конкурирующими интересами всех сторон и широкой общественности.

Эти меры по сохранению конфиденциальности в ходе судебных разбирательств в конечном счете зависят от применимого национального процессуального права. Тем не менее в различных юрисдикциях присутствуют некоторые широко распространенные общие меры.

6.1. Ограничения доступа

Как правило, суды ограничивают доступ к заседаниям и судебным документам, где могут описываться и содержаться коммерческие тайны. Суд может вынести постановление об ограничении доступа к:

• документам (или их частям), содержащим (предполагаемые) коммерческие тайны;

• заседаниям (или их частям) либо протоколам таких заседаний, где могут быть раскрыты (предполагаемые) коммерческие тайны. В некоторых странах суды могут проводить закрытые заседания (т. е. заседания, которые в целях сохранения юридической тайны проводятся, например, в кабинете судьи, а не в открытом для публики зале суда).

6.2. Постановление об обеспечении конфиденциальности

Как правило, суд налагает обязанности по соблюдению конфиденциальности на всех лиц, которые участвуют в слушаниях или имеют доступ к документам судебных заседаний, включая судей, адвокатов, свидетелей и сотрудников судов. Зачастую для наложения такой обязанности необходимо отдельное судебное постановление, которое обычно выносится по запросу заинтересованной стороны. Однако в некоторых странах (например, в Сингапуре) при определенных обстоятельствах обязанность по соблюдению конфиденциальности налагается по умолчанию.

В целом обязанность по соблюдению конфиденциальности действует до отмены постановления, принятия окончательного решения о том, что информация не является коммерческой тайной, или утраты информацией характеристик, обеспечивавших ее охрану в качестве коммерческой тайны.

6.3. «Клубы конфиденциальности»

Суд может принять решение о предоставлении доступа к коммерческой тайне или сопутствующей информации лишь ограниченному числу участников слушаний, формируя тем самым так называемый «клуб конфиденциальности» или «круг конфиденциальности» (подобная норма, например, существует в Индии, Канаде, Сингапуре, Соединенных Штатах Америки и Швейцарии, а также присутствует в Директиве ЕС об охране коммерческой тайны).

Если постановление об обеспечении конфиденциальности налагает общую обязанность по соблюдению конфиденциальности на всех лиц, участвующих в слушаниях и имеющих доступ к судебным документам, то постановление о создании клуба конфиденциальности предоставляет доступ к конкретным документам конкретному перечню лиц. Кроме того, в постановлении о создании клуба конфиденциальности, как правило, указывается, каким образом члены клуба должны обращаться с документами, например, разрешено ли их копирование, и если да, то каким образом, или где разрешен их просмотр.

Наиболее дискуссионный вопрос, связанный с клубами конфиденциальности, касается лиц, которые могут входить в этот клуб. Чрезвычайно строгие постановления ограничивают список допущенных лиц только поверенными или экспертами. Однако исключение из клуба сторон и их представителей может привести к возникновению противоречия с принципами беспристрастности суда и состязательности процесса, так как ответчик может заявить ходатайство о том, что этот запрет ослабляет его позицию, лишая достаточных средств защиты. Суд должен добиться баланса между правами и интересами обеих сторон, исходя из конкретных обстоятельств дела.

6.4. Неразглашение коммерческой тайны в судебном решении

Во многих странах суды публикуют отредактированные версии решений, в которых не раскрывается информация, составляющая коммерческую тайну Неотредактированная версия решения предоставляется только сторонам по делу и сопровождается постановлением о неразглашении ее содержания.

7. Специфика международных отношений

Международные судебные разбирательства по спорам, связанным с коммерческими тайнами, проводятся не очень часто ⁽¹⁷⁾Анализ массива данных о 700 судебных решениях по делам, связанным с коммерческими тайнами, в ЕС показал, что в 86 процентах случаев все стороны дела относились к одному и тому же государству — члену ЕС. См. Trade Secrets Litigation Trends in the EU, European Union Intellectual Property Office, 2023, p. 29. Доступно по адресу: https://data.europa.eu/doi/10.2814/565721.. Тем не менее поскольку коммерческая тайна не подлежит регистрации в каком-либо виде, ее непосредственная охрана теоретически возможна в любой юрисдикции, где эта тайна удовлетворяет требованиям, необходимым для правовой защиты.

Информация в целом и цифровая информация в частности легко пересекает государственные границы. Нарушитель, находящийся в одной стране, может незаконно завладеть коммерческой тайной во второй стране, тогда как третьи стороны могут использовать и сделать ее общедоступной уже в других странах без какого-либо разрешения владельца.

При возникновении подобных международных споров определение юрисдикции и применимого права становится более важным вопросом по сравнению с делами, где стороны находятся и незаконное присвоение совершается в рамках одной и той же юрисдикции. Кроме того, экстерриториальный охват средств правовой защиты, назначаемых судами, оказывает влияние на обе стороны.

Общие правила и доктрины в отношении этих вопросов, также применимые к спорам о коммерческих тайнах, относятся к сфере международного частного права и существуют на международном, региональном и национальном уровнях ⁽¹⁸⁾См., например, Беннетт А., Граната С. (2019). Когда международное частное право пересекается с правом интеллектуальной собственности. Руководство для судей. Публикация ВОИС №1053. https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/ru/wipo_pub_1053.pdf..

7.1. Юрисдикция

Место, в котором владелец коммерческой тайны может подать иск, определяется юрисдикцией. Юрисдикция — это полномочия суда, позволяющие ему провести слушания дела по существу и вынести решение. В целом каждая страна самостоятельно устанавливает правила юрисдикции, а суды должны определять свою юрисдикцию сами. Правила юрисдикции также могут регулироваться международными конвенциями или региональными законодательными актами, такими как регламенты ЕС.

Как правило, при определении своей компетенции выносить решение по делу суд ориентируется на так называемые «связующие факторы». Ввиду различий в национальных правилах юрисдикции и соответствующей судебной практике оценка должна проводиться в индивидуальном порядке для каждой юрисдикции. Помимо этого, на применимые правила юрисдикции может влиять правовая основа защиты, к которой прибегает владелец коммерческой тайны (например, гражданское или договорное право).

Невзирая на сложный характер этой темы, в различных правовых системах можно найти ряд совпадающих правил, определяющих юрисдикцию на основе аналогичных связующих факторов.

Домицилий ответчика (или аналогичный территориальный связующий фактор)

Во многих законах указано, что иск против ответчика может быть подан в стране его домицилия, постоянного места жительства или проживания либо в стране, к которой применим какой-либо иной связующий фактор. В отношении компаний связующим фактором, определяющим юрисдикцию, обычно является ее юридический адрес либо местонахождение ее штаб-квартиры или офиса, осуществляющего деловые операции.

Домицилий заявителя

Реже юрисдикция определяется национальным законодательством на основе домицилия заявителя.

Суд места совершения правонарушения и/или суд места нанесения ущерба

Как правило, закон обеспечивает юрисдикцию при наличии территориальной связи между страной и незаконными действиями.

Гражданство ответчика

В соответствии с другими подходами принимается во внимание место, в котором было совершено противоправное деяние (место действия), и/или место, в котором был причинен или мог быть причинен ущерб (место наступления последствий).

В законодательстве отдельных стран для определения юрисдикции также учитывается гражданство ответчика.

(Не)удобное место рассмотрения дела

В основном в странах, где применяется общее право, суды используют доктрину (не)удобного места рассмотрения дела, которая предоставляет судам право принять дело к рассмотрению или вынести отказ, постановив, что другой суд, в который также может быть подано это дело, представляет собой более удобное место с точки зрения интересов всех сторон и правосудия.

7.2.Применимое право

После определения юрисдикции суд должен выбрать применимое право. Суд может обладать юрисдикцией для вынесения решения по делу, однако лишь в соответствии с иностранным правом.

Применимое право может определяться национальным правом, международными конвенциями или региональными законодательными актами, такими как регламенты ЕС. Согласно международному частному праву, для случаев нарушения договорного и гражданского права, закона о противодействии недобросовестной конкуренции и закона об интеллектуальной собственности действуют различные связующие факторы. Поэтому суд, как правило, должен проанализировать характер иска.

В целом при определении применимого права необходимо сделать выбор между различными сводами норм права (договорное право, деликтное право и т. д.), принять во внимание национальное право страны суда (в частности, обязательные нормы), а также учесть связующие факторы и согласованные сторонами правовые принципы и применимое право (если они были согласованы).

7.3. Экстерриториальный охват средств правовой защиты

Если акты незаконного присвоения или различные эпизоды одного и того же противоправного поведения происходят в нескольких странах, могут возникать вопросы о том, имеет ли право данный уполномоченный суд также рассматривать действия, совершенные в других юрисдикциях (т. е. экстерриториальные действия), а также может ли он предписывать международные меры, учитывающие экстерриториальные действия или влияющие на них.

Если экстерриториальное присвоение коммерческой тайны происходит в контексте договора, это нарушение, как правило, регулируется договором. Вне договорного контекста к коммерческим тайнам в целом применяется (по крайней мере, в качестве отправной точки) принцип территориальности ⁽¹⁹⁾The Sedona Conference, Framework for Analysis on Trade Secret Issues Across International Borders, 23 Sedona Conf. J. 909 (2022), p. 951. Доступно по адресу: https://thesedonaconference.org/publications.. Вероятно, существуют тенденции и отдельные случаи, в которых суды различных юрисдикций могут оценивать факты экстерриториального незаконного присвоения коммерческих тайн и предписывать международные меры правовой защиты, включая запреты и возмещение ущерба ⁽²⁰⁾Например, в деле Motorola Solutions, Inc. v. Hytera Communications Corp., 436 F. Supp. 3d 1150 (N.D. Ill. 2020) суд дал разрешение на взыскание доходов ответчика, полученных от продажи продуктов, содержащих незаконно присвоенные коммерческие тайны, за пределами Соединенных Штатов Америки. См. также Kappes K. and Laguna L. (2021), The Defend Trade Secrets Act and Extraterritoriality, American Bar Association. https://www.americanbar.org/groups/litigation/committees/business-torts-unfair-competition/articles/2021/dftsa-extraterritoriality/..

Даже в тех случаях, когда суд может выносить решения о совершенных за рубежом актах незаконного присвоения и предписывать международные меры, фактическая эффективность этих мер будет в значительной степени зависеть от их признания и исполнения. Обычно эти вопросы регулируются с помощью механизмов международного правового сотрудничества.

8. Обзор уголовных и административных способов обеспечения охраны коммерческих тайн

В целом при незаконном присвоении коммерческих тайн их владельцы чаще всего подают гражданские иски. Согласно недавно проведенному в ЕС исследованию, подавляющее большинство разбирательств (89%) относится к категории гражданских дел, тогда как административные (5%) и уголовные (6%) дела составляют меньшинство ⁽²¹⁾Trade Secrets Litigation Trends in the EU. European Union Intellectual Property Office, 2023, p. 24. https://data.europa.eu/doi/10.2814/565721.. Хотя в абсолютных цифрах число уголовных дел невелико, по данным ежегодного отчета за 2024 год, опубликованного Национальным управлением полиции Японии, число арестов по преступлениям, связанным с коммерческими тайнами, в стране в последние годы стремительно растет.

8.1. Уголовные меры

Во многих странах уголовное право содержит дополнительные меры защиты владельцев коммерческих тайн. Обычно уголовное наказание за незаконное присвоение коммерческой тайны применяется только в отношении самых серьезных правонарушений, причем суровость наказания варьируется в зависимости от тяжести нарушения (от штрафа до нескольких месяцев или лет лишения свободы). В некоторых странах предусмотрено более суровое наказание за совершение незаконного присвоения с намерением извлечь выгоду для правительства другого государства. В некоторых других странах наказание ужесточается, если нарушитель намеревался использовать коммерческую тайну в иностранном государстве либо совершил незаконное присвоение или раскрытие коммерческой тайны, зная, что она будет использоваться в иностранном государстве.

В целом уголовные наказания обладают сдерживающим действием применительно к случаям незаконного присвоения коммерческой тайны. В некоторых странах (например, в Австралии) незаконное присвоение коммерческой тайны не считается уголовным преступлением. Однако это деяние, как правило, осуществляется способами, подлежащими уголовному преследованию, например путем хищения, мошенничества, принуждения или взлома электронных носителей. Поэтому в этих странах владельцы коммерческих тайн всё же имеют возможность прибегнуть к уголовной процедуре, хотя и в ограниченном объеме.

В зависимости от национального законодательства уголовные процедуры могут быть инициированы ex officio (т. е. по инициативе прокуратуры), по заявлению о возбуждении уголовного дела от потерпевшего или обоими способами. В любом случае владелец коммерческой тайны, как правило, может «намекнуть» прокуратуре об акте незаконного присвоения тайны. Однако после возбуждения уголовного дела государственные органы могут полностью взять на себя контроль за его расследование и судебное разбирательство.

Как правило, гражданские и уголовные дела слушаются в разных судах и не обязательно влияют друг на друга, поскольку имеют различный и независимый характер с точки зрения как процедур, так и доступных средств правовой защиты. Тем не менее, в зависимости от национальных и региональных процедурных правил, факты, установленные в ходе уголовного процесса, могут до некоторой степени иметь обязательную силу для гражданского процесса или, по крайней мере, учитываться в его контексте.

Преимущества и недостатки уголовного судопроизводства

Со стратегической точки зрения обеспечение охраны коммерческих тайн путем уголовного судопроизводства может иметь как преимущества, так и недостатки. В рамках уголовного процесса может быть проще получить улики, поскольку государственные органы в целом обладают более широкими следственными полномочиями. Если национальные нормы разрешают использование доказательств, полученных в рамках уголовного процесса, в гражданских разбирательствах, то подача заявления о возбуждении уголовного дела может оказаться выгодной для владельца коммерческой тайны, которому не хватает улик для гражданского судопроизводства.

Однако после открытия уголовного расследования по запросу одной из сторон процессом начинают руководить официальные государственные органы. Это означает, что владелец коммерческой тайны в целом может лишь в ограниченной степени контролировать расследование, ход дела и сроки его рассмотрения. Кроме того, в зависимости от национальных процессуальных норм, рассмотрение гражданского дела может быть отложено до момента завершения уголовного процесса. Еще важнее обратить внимание на тот факт, что если владелец коммерческой тайны желает урегулировать вопрос по соглашению сторон, то открытие уголовного дела может сделать такой вариант невозможным.

8.2. Обеспечение охраны коммерческой тайны административными методами

В отдельных странах существуют возможности для обеспечения охраны коммерческой тайны с помощью административных процедур. В целом согласно имеющейся информации административные процедуры используются редко.

В Китае ⁽²²⁾См. статьи 13 и 16 Закона Китайской Народной Республики «О противодействии недобросовестной конкуренции» (с поправками от 23 апреля 2019 года). Перевод документа на английский язык доступен в базе данных WIPO Lex. https://www.wipo.int/wipolex/en/main/legislation. владелец коммерческой тайны может подать заявление об административном правонарушении в местное управление регулирования рынка, которое обладает полномочиями расследовать случаи незаконного присвоения коммерческих тайн. Местное управление может обязать нарушителя прекратить незаконное присвоение, а также конфисковать все доходы, полученные незаконным путем, и наложить штраф.

В Республике Корея владельцы коммерческих тайн могут подать заявление в Корейскую комиссию по торговле для принятия предварительных обеспечительных мер, пресекающих или предотвращающих недобросовестные практики международной торговли. Они также могут обратиться с просьбой о принятии других мер для исправления ситуации, включая:

• приостановку импорта, экспорта, продаж или производства товаров, нарушающих коммерческую тайну;

• запрет на выгрузку таких товаров в портах;

• публикацию рекламных материалов с исправленной информацией;

• обнародование факта получения постановления об исправлении ситуации от Комиссии по торговле;

• прочие меры, необходимые для корректировки недобросовестных практик международной торговли ⁽²³⁾Статьи 7(2) и 10(1) Закона «О расследовании недобросовестных практик международной торговли и мерах защиты промышленности от ущерба» (Республика Корея). Перевод документа на английский язык доступен на сайте https://elaw.klri.re.kr..

В Соединенных Штатах Америки, если факт незаконного присвоения коммерческой тайны происходит за пределами страны, владелец тайны может обратиться в Комиссию по международной торговле (КМТ). КМТ представляет собой учреждение федерального правительства, которое рассматривает дела, касающиеся импорта и предположительно связанные с нарушениями прав интеллектуальной собственности, включая коммерческие тайны. В том случае, если КМТ обнаруживает нарушения антимонопольного законодательства и недобросовестные действия, связанные с импортом товаров, она обладает полномочиями на запрет импорта.

9. Практика судебных разбирательств, связанных с коммерческой тайной

Поскольку ценность коммерческой тайны обусловлена ее секретностью, ситуации, в которых владелец тайны обнаруживает ее потенциальную утечку или присвоение, приводят к возникновению множества особых вопросов. Ориентирование во всех аспектах судебных разбирательств, связанных с коммерческой тайной, представляет собой сложную задачу. Владельцам коммерческих тайн приходится принимать критически важные решения в целях предотвращения или сведения к минимуму ущерба, причиненного незаконным присвоением или утечкой. Приведенный ниже сюжет, созданный на основе практического примера «Serve Machine 1100» из главы IV, демонстрирует, как владелец коммерческой тайны может поступить в ситуации спора, связанного с тайной.