Вопросы, которые будут рассматриваться в этой части
Цели охраны коммерческой тайны
Роль охраны коммерческой тайны в современной экономике и инновационной деятельности
Национальные меры политики и стратегии в области охраны коммерческой тайны
Концепция защиты знаний и ноу-хау с помощью конфиденциальности зародилась очень давно. В мировой истории существует множество примеров того, как правители или люди, законным образом владевшие информацией, стратегически использовали фактор секретности для получения и сохранения экономического преимущества: среди таких примеров можно назвать технологии шелководства, окрашивания хлопковых тканей, изготовления стекла и т. д.
Некоторые способы защиты ценной коммерческой информации в древнюю эпоху проливают свет на саму природу деловых отношений между людьми. Еще в кодексе Хаммурапи, который датируется 1754 годом до н. э., указано, что если мастер обязался воспитать ребенка и научить его своему ремеслу, то родители не могут потребовать этого ребенка обратно. Однако если мастер не выполнит свое обещание и не научит ребенка тому, что умеет сам, то его приемный сын имеет право вернуться в дом своего отца.
Эти исторические примеры могут дать некоторое представление об использовании коммерческой тайны, однако основная интересующая нас тема — эта роль коммерческой тайны в современной экосистеме инноваций, которая во многом отличается от эпохи Хаммурапи. Поэтому в главе II мы рассмотрим основные цели систем охраны коммерческой тайны и изменение их роли в современной экономике, а затем коснемся конкретных аспектов этих систем и их использования; более подробная информация на эту тему будет включена в следующие части руководства.
1. Основные цели охраны коммерческой тайны
Можно сказать, что борьба между теми, кто желает удержать под контролем свою ценную информацию с помощью секретности, и теми, кто пытается получить к ней доступ, продолжается с древних времен повсеместно. Возможно, именно поэтому концептуальное представление об охране коммерческой тайны постепенно и различными способами прочно вплелось в основу различных местных социальных норм и законов. В настоящее время основы охраны коммерческой тайны на национальном уровне варьируются от обязательств, связанных с взаимоотношениями (договоры, отношения между работником и работодателем, обязанности доверенных лиц по соблюдению конфиденциальности и т. д.), до права собственности, вопросов недобросовестной конкуренции, справедливости и равенства.
Тем не менее вне зависимости от национальных правовых традиций и нормативных предпосылок можно выявить ряд основных целей охраны коммерческой тайны. Итак, почему же мы защищаем именно этот вид конфиденциальной информации?
Чтобы поддержать справедливую конкуренцию
В странах с рыночной экономикой справедливая конкуренция между компаниями считается ключевым способом регулирования спроса и предложения в экономике, который также служит для удовлетворения потребностей потребителей и общества в целом.
Конкуренция — это одна из основных движущих сил инновационной деятельности. Поскольку для коммерческой тайны особенно высоки риски незаконного присвоения, охрана коммерческой тайны от незаконной передачи, использования или раскрытия помогает бороться с нарушающим правила конкуренции деловым поведением и способствует развитию инноваций на основе справедливой конкуренции.
Чтобы повысить эффективность экосистемы инноваций
Одной из целей охраны коммерческой тайны является повышение общей эффективности экосистемы инноваций. Потребность в обеспечении конфиденциальности информации для получения и сохранения конкурентных преимуществ остается актуальной и в наши дни. Надлежащая охрана коммерческой тайны приводит к тому, что и сами инновационные компании, и их конкуренты начинают более эффективно инвестировать средства в инновационную деятельность как таковую.
Для субъектов инновационной деятельности наличие надлежащей системы охраны коммерческой тайны может снизить необходимость инвестировать средства в неэффективные или дорогостоящие модели поведения, примеры которых мы знаем из истории, такие как наем только членов собственной семьи или изоляцию всех работников на недоступном острове. Наличие этой системы также может побудить конкурентов инвестировать средства в наращивание собственного потенциала и конкурентоспособности законными способами вместо того, чтобы тратить ресурсы на подкуп, шпионаж и другие ненадлежащие методы получения информации.
Зачастую для коммерческого успеха бывает недостаточно одного лишь успешного осуществления научно-исследовательских и опытно-конструкторских разработок (НИОКР). Кроме этого, необходимы знания и ноу-хау, касающиеся разработки, производства, рекламы, распространения и продаж продукции. Во многих сферах услуг знания и ноу-хау определяют качество, цену и другие факторы, способные повысить удовлетворенность клиентов, что в свою очередь отличает данного поставщика услуг от конкурентов.
Одна из целей охраны коммерческой тайны заключается в облегчении генерирования разнообразной информации, имеющей коммерческую ценность и играющей важную роль в получении прибыли и сохранении конкурентоспособности бизнеса.
С учетом вышеизложенного основные цели патентной системы и системы охраны коммерческой тайны имеют ряд пересечений. Основополагающее различие между ними, т. е. тот факт, что патентная система основана на публичном раскрытии сведений, а система охраны коммерческой тайны — на конфиденциальности, не противоречит единой цели, которая заключается в поддержке инноваций и творчества на благо общества. Две системы всего лишь идут к достижению этой цели существенно различающимися способами, дополняющими друг друга (см. также главу III «Основы охраны коммерческой тайны», в частности раздел 3).
2. Эволюция стратегической роли коммерческой тайны в современной экономике
В этом разделе мы рассмотрим функции, выполняемые коммерческой тайной в современной экономике и системах инноваций, которые характеризуются глобализацией, скоростью происходящих процессов, взаимосвязаностью и сочетанием открытых и закрытых бизнес-моделей.
2.1. Дополнительный инструмент для ориентирования на глобальном рынке
На глобальном рынке компании сталкиваются с интенсивной конкуренцией со стороны как отечественных, так и зарубежных соперников. Охрана коммерческой тайны предоставляет определенные гарантии на случай утечки или незаконного присвоения ценной конфиденциальной информации.
Как уже было показано выше, понятие информации, имеющей коммерческую ценность для бизнеса, гораздо шире, чем просто специализированная техническая информация. Таким образом, охрана коммерческой тайны создает равные условия игры для участников рынка вне зависимости от их размера и сектора, к которому они относятся, включая сектор услуг и местные малые предприятия.
2.2. Опережение конкурентов
Стремительные темпы технического прогресса и рост скорости обмена информацией между компаниями и клиентами повысили важность охраны коммерческой тайны как способа сохранить преимущество перед конкурентами.
Этот фактор особенно важен в некоторых секторах, где продаются продукты с коротким жизненным циклом и стремительно меняющимися предпочтениями клиентов; в этих условиях запуск продукта, подкрепленного охраняемой коммерческой тайной, раньше соперников может обеспечить существенное конкурентное преимущество.
2.3. Поддержка стратегических партнерств и контролируемое распространение знаний/ноу-хау
Стратегические партнерства и сотрудничество с другими организациями могут стать для компаний важнейшими стимулами расширения и роста. Во многих случаях создание и вывод на рынок новых продуктов и услуг становятся результатом усилий нескольких самостоятельных субъектов и конечным звеном длинных цепочек создания стоимости. Обмен конфиденциальной технической, управленческой или коммерческой информацией между партнерами, позволяющий повысить эффективность сотрудничества путем взаимного обогащения знаниями и ноу-хау, может стать важным фактором для обеих сторон. Успешный обмен коммерческими тайнами между сотрудничающими партнерами и эффективное управление информацией, составляющей коммерческую тайну и возникающей в ходе такого сотрудничества, являются ключевыми элементами открытых моделей инноваций, которые сегодня используются все большим числом организаций (см. главу IV «Коммерческая тайна как элемент совместных инноваций»).
Это утверждение может показаться парадоксальным, но в действительности охрана коммерческой тайны может способствовать более широкому распространению знаний путем их контролируемой передачи, нежели ситуация, в которой такая охрана отсутствует. Благодаря правовой защите от незаконного присвоения информации, составляющей коммерческую тайну, и возмещению ущерба в случае такого присвоения обладатели коммерческих тайн могут испытывать достаточный уровень уверенности и доверия, чтобы делиться высокорисковой чувствительной информацией с другими сторонами (как правило, на определенных условиях и с обязательным заключением соглашения о конфиденциальности).
Прямое отношение к этому вопросу имеет важная роль охраны коммерческой тайны в процессе распространения знаний и ноу-хау в контексте трудовых отношений, например, если работодатель передает сотрудникам информацию, составляющую коммерческую тайну. Поскольку этот процесс может привести к конфликту интересов между обладателем и получателем информации, составляющей коммерческую тайну, национальная система охраны коммерческой тайны, как правило, стремится к обеспечению баланса между сторонами.
2.4. Заполнение пробелов в системе охраны ИС и других механизмах
Общеизвестно, что ИС является одним из инструментов, поддерживающих инновации. Как правило, компании, занимающиеся техническими инновациями, используют для повышения коэффициента окупаемости инвестиций патентную систему. Другие виды ИС также дают компаниям конкурентное преимущество. Однако они не способны надлежащим образом защитить информацию, коммерческая ценность которой обусловлена ее секретностью.
Одним из широко распространенных механизмов защиты такой конфиденциальной информации является договор о соблюдении конфиденциальности. Тем не менее подобный договор не относится к лицам, не охваченным договорными отношениями, и поэтому не обеспечивает правовую защиту против незаконного присвоения конфиденциальной информации этими лицами путем, например, кибератаки или шпионажа.
Система охраны коммерческой тайны позволяет заполнить этот пробел, дополняя собой прочие механизмы в целях сохранения коммерческой ценности, созданной обладателями коммерческой тайны. Она также дает компаниям возможность диверсифицировать свой портфель форм ИС и защитить более широкий спектр интеллектуальных активов.
На практике экономика страны включает в себя множество участников — различные сферы производства и услуг, а также организации, располагающие неравноценными ресурсами и обладающие разным весом в экономике. Эти субъекты используют разнообразные способы создания коммерческой ценности и получения финансовой прибыли. Коммерческая тайна может иметь отношение к любому из этих способов, поскольку охватывает широкий спектр видов информации.
Хорошо известно, что в разных случаях компании используют для охраны своих инноваций широкий спектр механизмов присвоения, взаимодействующих друг с другом различными способами. Какие-либо обобщения здесь неуместны, однако некоторые исследователи считают, что в отдельных секторах коммерческая тайна является одним из важнейших механизмов присвоения, в определенных обстоятельствах опережая систему патентов.
3. Коммерческая тайна и экономический рост: национальная стратегия
Поскольку коммерческие тайны в целом носят конфиденциальный характер, сложно оценить влияние их охраны на инновации или экономический рост, опираясь на достаточный объем данных. С учетом этих ограничений Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) по результатам проведенной оценки пришла к выводу, что между надежностью охраны коммерческой тайны и ключевыми показателями соответствующей страны в области инноваций и международных торгово-инвестиционных потоков существует прямая и статистически значимая связь. С поправкой на то, что прямая зависимость, выявленная на конкретном примере в конкретный период с конкретной степенью вариативности, не обязательно отражает причинно-следственную связь, а также с той оговоркой, что даже более мощные инструменты защиты прав и возмещения ущерба не обязательно приведут к тому же результату, авторы доклада пришли к выводу о том, что надлежащая охрана коммерческой тайны может оказаться правильной стратегией для улучшения определенных аспектов экономической деятельности.
С точки зрения национальной политики важнейшим элементом вышеуказанного заключения, вероятно, является выражение «надлежащая защита», т. е. отвечающая поставленным задачам национальная система охраны коммерческой тайны, позволяющая достигнуть описанных в начале этой части основных целей. В связи с вышеизложенным мы можем выделить три основных аспекта этой системы.
3.1. Согласованность с другими механизмами защиты ИС
При разработке национальной нормативно-правовой базы в области охраны коммерческой тайны прежде всего следует принимать во внимание вопросы ее согласованности с другими формами защиты ИС и смежными областями правового порядка (например, договорами, а также защитой прав трудящихся и права на информацию). Поскольку системы охраны коммерческой тайны потенциально способны заполнить пробелы, оставленные другими законами и их применением национальными инновационными компаниями, эти законы могут быть дополнены законом о коммерческой тайне, который поможет таким компаниям повысить свою конкурентоспособность; таким образом, необходимость принятия данного закона может стать одним из результатов оценки потребностей.
Как в случае с другими видами ИС, для поиска баланса между интересами различных участников рынка необходимо использовать целостный подход, памятуя о разнообразии видов информации, которые могут подлежать охране в качестве коммерческой тайны.
Например, в соответствии с законом Республики Корея о предупреждении недобросовестной конкуренции и защите коммерческой тайны в 2021 году Комиссар Корейского бюро по правам интеллектуальной собственности (КБПИС) в консультации с другими соответствующими центральными государственными органами утвердил первый Основной план по предупреждению недобросовестной конкуренции и защите коммерческой тайны. Цель этого Основного плана, который будет обновляться раз в пять лет, заключается в формировании базы для инновационной деятельности и укреплении национальной конкурентоспособности путем усиления охраны коммерческой тайны. Комиссару также поручено разрабатывать и утверждать ежегодный План действий, который составляется на базе Основного плана и осуществляется соответствующими центральными административными органами.
Аналогичным образом, хотя во всех национальных стратегиях в области ИС охране коммерческой тайны не отводится центральное место, в некоторых странах вопросы охраны коммерческой тайны рассматриваются в совокупности с защитой других форм интеллектуальной собственности, например, путем выявления недостатков при реализации закона об охране коммерческой тайны
3.2. Доступность средств правовой защиты
Во-вторых, одним из важнейших элементов охраны коммерческой тайны является практическая доступность средств правовой защиты в случае ее незаконного присвоения. В основе многих позитивных функций коммерческой тайны в рамках инновационной деятельности лежит предпосылка, согласно которой обладатели коммерческой тайны испытывают доверие и уверенность в отношении системы охраны коммерческой тайны, включающей в себя возможность принятия эффективных правовых мер против незаконного присвоения. Помимо нормативно-правовой базы, важную роль в применении закона в каждом конкретном случае играют специалисты юридического профиля, например местные поверенные и судьи.
3.3. Управление коммерческой тайной
В-третьих, обязательным элементом охраны коммерческой тайны является активное участие ее обладателей в управлении информацией и сохранении ее секретности, с тем чтобы такая информация продолжала находиться под охраной закона. Иными словами, для того, чтобы эффективно охранять свои коммерческие тайны, предприниматели должны обладать определенными знаниями в области их выявления, охраны и управления ими. Для этой цели некоторые государственные органы публикуют справочники и руководства с практической информацией для компаний, включая малые и средние предприятия (МСП). Основное внимание в этих документах уделяется способам использования системы охраны коммерческой тайны местными предпринимателями и получения выгоды от нее
В рамках Стратегии Сингапура в области ИС на период до 2030 года Национальное бюро по правам интеллектуальной собственности провело в 2021 года исследование в области управления коммерческими тайнами и их охране в Сингапуре, чтобы получить более глубокое представление о ситуации с охраной коммерческой тайны в Сингапуре по сравнению с другими сопоставимыми странами. Кроме того, одна из целей исследования заключалась в том, чтобы выявить уровень знаний и практических навыков сингапурских компаний в области управления коммерческой тайной и ее охраны, а также узнать, в какой поддержке они могут нуждаться, в особенности на фоне стремительного технического прогресса.
Авторы исследования выяснили, что большинство компаний понимают значение коммерческой тайны для роста их бизнеса, а приблизительно 75% респондентов считают коммерческую тайну имеющей первостепенную важность для их деятельности. При этом около половины компаний не знакомы с режимом охраны коммерческой тайны в Сингапуре, а приблизительно две из каждых пяти компаний не пользуются какими-либо услугами в этой области. Большинство компаний отметили, что поддержка предпринимателей могла бы быть более активной; в число мероприятий можно включить повышение осведомленности о значении коммерческой тайны и расширение доступа к услугам, связанным с ее охраной.
В соответствии с этими результатами Сингапурское бюро по правам интеллектуальной собственности поручило разработать руководство для предприятий по управлению коммерческими тайнами и опубликовало его в 2022 году. Это руководство предлагает предпринимателям вводную и практическую информацию, а также включает в себя некоторые примеры доступных инструментов и услуг по охране коммерческой тайны.
Источник: Trade Secrets Enterprise Guide, (IPOS), 2022, доступно по адресу: https://www.ipos.gov.sg/docs/default-source/resources-library/trade-secrets/trade-secrets-guide.pdf (на англ. яз.).
Продуманная система охраны коммерческой тайны может сыграть стратегическую роль в укреплении конкурентоспособности местного бизнеса в условиях справедливой конкуренции. Для того, чтобы разработчики политики могли эффективно задействовать эту особую форму защиты и укрепить национальную конкурентоспособность в мире, пронизанном все более прочными связями, им необходимо начать с изучения основных целей системы охраны коммерческой тайны и влияния коммерческой тайны на местный бизнес.